ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда кассационной инстанции

г. Казань Дело № А72-5256/2008

«10» февраля 2009 г.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

Председательствующего Баширова Э.Г.,

Судей Махмутовой Г.Н., Гатауллиной Л.Р.,

лица, участвующие в деле, – не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Чойс», город Ульяновск

на решение Арбитражного суда Ульяновской области от 01.10.2008 (судья Прохоров А.Е.)

по делу № А72-5256/2008

по заявлению ОВД по МО «Вешкаймский район» Ульяновской области, р.п. Вешкайма Ульяновской области о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Чойс» к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, третье лицо – общество с ограниченной ответственностью «Стимул», город Ульяновск,

УСТАНОВИЛ:

ОВД по МО «Вешкаймский район» Ульяновской области обратилось в

Арбитражный суд Ульяновской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Чойс» (далее – ООО «Чойс», общество) к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП Российской Федерации) за осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования без лицензии.

Определением арбитражного суда от 01.09.2008 в качестве 3-го лица, не

заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Стимул» (далее – ООО «Стимул»).

Решением арбитражного суда от 01.10.2008 заявленные требования

удовлетворены. ООО «Чойс» привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП Российской Федерации и ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере 45 000 рублей.

В апелляционной инстанции дело не рассматривалось.

Не согласившись с судебным решением, ООО «Чойс» обратилось в

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит его отменить, ссылаясь на то, что бесспорных доказательств осуществления обществом игорной деятельности заявителем не представлено.

Проверив в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального

кодекса Российской Федерации законность обжалуемого судебного акта,

изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия считает ее не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом, ОВД по МО «Вешкаймский район» Ульяновской области 01.08.2008 на основании

постановления начальника МОБ УВД по МО «Вешкаймский район» проведена проверка ООО «Чойс» на предмет соблюдения требований действующего законодательства о лотереях при осуществлении предпринимательской деятельности. В результате проверки выявлено, что ответчиком в лотерейном клубе «Твой шанс» по адресу: р.п. Вешкайма, Ульяновская область, улица Комсомольская, 20а под прикрытием стимулирующей лотереи «Твой шанс»

осуществляется проведение азартных игр с использованием специального игрового оборудования – игровых автоматов без специального разрешения (лицензии). При этом для игры в стимулирующей лотерее «Твой шанс» продаются лотерейные билеты стоимостью 10 рублей. В случае выигрыша выигрышная сумма продавцом ответчика ставится на игровой автомат путем

набора кредитов из расчета 10 рублей – 10 кредитов, после чего посетитель приобретает право игры на игровом автомате с последующим получением выигранных сумм или продолжением игры на автомате. Если билет оказался без выигрыша, то продавцом на автомат набираются 5 кредитов с правом посетителя играть на автомате в том же порядке. Для проведения игр ответчиком используются 10 игровых автоматов (МАЙ-02-М № 37644; МАЙ-02-М № 37641; МАЙ-02-М № 37639: МАЙ-02-М № 37637; МАЙ-02-М № 376645; МАЙ-02-М № 37643; МАЙ-02-М № 37642; МАЙ-02-М № 37640; МАЙ-02-М № 37638; МАИ-02-М № 37646)

Изложенное подтверждается протоколом осмотра помещений от 01.08.2008, полученными при проверке письменными пояснениями продавца ответчика, лиц, осуществлявших игру на игровых автоматах, протоколом об административном правонарушении АП-73 № 03 от 05.08.2008.

Согласно выписке из государственного реестра всероссийских лотерей

Н200С/000875ФНС организатором стимулирующей лотереи «Твой шанс»

является ООО «Стимул», продажа билетов (распространение лотереи) с

последующей игрой на игровых автоматах осуществлялась ответчиком.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи Федерального закона от

11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» стимулирующей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

Условиями проведения стимулирующей лотереи «Твой шанс» (далее –

Условия), утвержденными 27.07.2007 директором ООО «Стимул», установлен способ проведения лотереи – бестиражная стимулирующая лотерея, без выпуска лотерейных билетов и публикации результатов розыгрыша в средствах массовой информации.

В разделе «Порядок проведения розыгрыша призового фонда и алгоритм определения выигрышей» названных Условий указано, что призовой фонд Лотереи составляет лотерейный билет, равный жетону или кредитам. В разделе «Алгоритм определения выигрышей» Условий указано, что полученный жетон или кредит дает игроку право сыграть в игру на находящемся в данном месте специальном оборудовании (игровом и развлекательном аппарате и прочих устройствах). Игрок с помощью имеющегося на данном оборудовании приспособления (клавиши, рычаги) участвует в игре. Игрок определяет свой выигрыш по правилам игры на данном оборудовании путем набора жетонов или кредитов. Набрав определенную сумму, он может обменять свои жетоны или кредиты на определенный приз (денежный эквивалент).

Таким образом, вышеприведенными Условиями проведения стимулирующей лотереи «Твой шанс» прямо предусмотрено предоставление участникам лотереи возможности игры на игровом оборудовании, при этом возможным последствием этой игры является выигрыш участником жетонов или кредитов, за которые общество обязуется выплатить участнику лотереи сумму выигрыша в денежном эквиваленте.

В соответствии с договорами № 20 от 10.04.2008 и № 4 от 10.04.2008

ООО «Стимул» передало в субаренду ООО «Чойс» игровое оборудование, а ООО «Чойс» приняло на себя обязательства по распространению стимулирующей лотереи, то есть по непосредственному проведению азартных игр с использованием игрового оборудования.

Проверкой установлено, что ООО «Чойс» организовало и проводило в

проверенном лотерейном клубе азартные игры на 10 игровых автоматах

(МАЙ-02-М № 37644; МАЙ-02-М № 37641; МАЙ-02-М № 37639; МАЙ-02-М

№ 37637; МАЙ-02-М № 376645; МАЙ-02-М № 37643; МАЙ-02-М № 37642; МАЙ-02-М № 37640; МАЙ-02-М № 37638; МАИ-02-М № 37646) под

прикрытием стимулирующей лотереи «Твой шанс».

Таким образом, правомерен вывод суда о том, что ответчиком

осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования.

Согласно статье 7 Федерального закона № 128-ФЗ от 08.08.2001 «О

лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон № 128-ФЗ) на каждый вид деятельности, указанный в пункте 1 статьи 17 названного Закона, предоставляется лицензия. Вид деятельности, на осуществление которого предоставляется лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем.

В соответствии с подпунктом 77 пункта 1 статьи 17 Закона № 128-ФЗ

деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования, подлежит лицензированию.

Статьей 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» определено, что азартная игра – основанное на риске

соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; выигрыш – денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором

азартной игры; организатор азартной игры – юридическое лицо,

осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; зал игровых автоматов – игорное заведение, в котором осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игровых автоматов или игровых автоматов и иного предусмотренного настоящим Федеральным законом игрового оборудования, за исключением игровых столов; игровое оборудование – устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр; игровой автомат – игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом

устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Таким образом, вывод суда о том, что действиями ответчика, осуществлявшего проведение азартных игр с использованием игровых

автоматов при отсутствии соответствующего разрешения (лицензии), выданных в установленном порядке, нарушены требования Федерального закона № 128-ФЗ, является обоснованным.

Согласно части 2 статьи 14.1 КоАП Российской Федерации осуществление предпринимательской деятельности без специального

разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), – влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на должностных лиц – от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой; на юридических лиц – от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Материалами дела доказан факт осуществления ответчиком в нарушение законодательства без выданного в установленном порядке специального разрешения (лицензии) деятельности по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования.

Каких-либо нарушений при проведении проверки, в том числе при

составлении протокола об административном правонарушении, судом не

установлено.

При таких обстоятельствах привлечение ответчика к административной

ответственности по части 2 статьи 14.1 КоАП Российской Федерации является правомерным. Мера административного наказания назначена судом с учетом конкретных обстоятельств дела.

Обжалуемое судебное решение соответствует нормам права и материалам дела, в связи с чем оснований для его отмены и удовлетворения кассационной жалобы не имеется.

Исходя из вышеизложенного, руководствуясь статьями 286, 287, 289

Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ульяновской области от 01.10.2008 по делу

№ А72-5256/2008 оставить без изменения, кассационную жалобу – без

удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий Э.Г. Баширов

Судьи Г.Н. Махмутова

Л.Р. Гатауллина