Дело рассматривается в порядке статьи 156 АПК РФ.

Суд, исследовав материалы дела, выслушав пояснения представителей сторон и оценив приведенные доводы лицами, участвующими в деле, установил, что общество с ограниченной ответственностью «Лотсервис» (далее по тексту - Общество) зарегистрировано в качестве юридического лица Инспекцией ФНС по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону за основным государственным регистрационным номером 1086165006553, ИНН 6165151210.

16.12.2008 г. в ходе проведения проверочной закупки, на основании постановления о проведении проверочной закупки от 16,12,2008 (л.д.102), утвержденного начальником ОВД по Константиновскому р-ну Ростовской области, сотрудниками БЭП ОВД Константиновского р-на в магазине Общества "Мир лотереи", расположенном по адресу:

Ростовская област, г. Константановск, ул. Коммунистическая, 98, был закуплен лотерейный товар сумму 500 рублей. В качестве товара указано - время для игры на аппарате «Мир лотереи» по пене 500 руб. (л.д. 104).

Проверочную закупку совершал Луковкин А.А., получивший денежные средства в сумме 500 рублей от сотрудников милиции согласно акта от 16.12.2008, составленного в периоде 18-50 до 19-05. Акт осмотра помещения оформлен в момент контрольной закупки в периоде 19-30 по 19-45 (л.д. 106).

Согласно акту добровольной выдачи от 16.12.2008, гражданин Луковкин А.А. добровольно выдал денежные средства в количестве 850 рублей, которые он выиграл (л.д. 105).

16.12.2008 должностным лицом БЭП ОВД по Константиновскому району

Ростовской области составлен протокол об административном правонарушении № 61/003164/2883, согласно которому 16.12.2008 в 19-30 в магазине «Мир лотереи» кассир операционист Хлыстова В.В. будучи стажером не использовала ККТ при покупке лотерейного товара «Зажигалка газовая» стоимостью 500 рублей (л.д. 116), 17.12.2008 вынесено постановление по делу об административном правонарушении № 003164/2883, которым за неприменение ККТ при покупке лотерейного товара -зажигалки газовой стоимостью 500 рублей Общество было привлечено к административной ответственности по ст. 14.5 КоАП в виде административного штрафа в размере 30000 рублей (л.д. 115).

18.12.2008 в соответствии с протоколом осмотра помещений 15 аппаратов лотерейного оборудования были изъяты у Общества (л.д. 118-121).

В ходе проверочных мероприятий, проведенныхв соответствии с постановлением начальника ОВД Константиновского р-на от 18.12.2008 г. о проведении проверочных мероприятий предпринимательской, торговой деятельности ООО «Лотсервис», были получены объяснения руководителя обособленного подразделения Общества Галстян Г.Ю., директора Общества Ост А.В., кассира Хлыстовой В.В.

По результатам проверочных мероприятий было вынесено постановление об отказе в возбуждении уголовного дела от 15.01.2009 г.

Материалы проверки 21.01.2009 г. переданы в прокуратуру Константиновского р-иа для рассмотрения вопроса о привлечении ООО «Лотсервис» к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 КоАП Российской Федерации.

Полагая, что Общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии), 21.01.2009 г. в присутствии директора Общества Ост А.В. прокуратурой Константиновского р-на в отношении ООО «Лотсервис» вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном ч. 2 ст. 14.1 КоАП Российской Федерации.

На основании ст. 202 АПК Российской Федерации прокурор Константиновского р-ня Ростовской области обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о привлечении ООО «Лотсервис» к административной ответственности, предусмотренной ч, 2 ст. 14.1 КоАП Российской Федерации.

Изучив и дав оценку имеющимся в деле документам, заслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявленного требования.

Ответственность по ч. 2 ст. 14.1 КоАП Российской Федерации наступает за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения {лицензии), если такое разрешение такая лицензия) обязательно (обязательна).

В соответствии с ч. 1 ст. 49 ГК Российской Федерации отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Федеральный закон от08.08.2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» в ст. 17 устанавливает перечень видов деятельности, для осуществления которых требуется лицензия.

Из п.п. 77 данной статьи следует, что деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов) подлежит лицензированию.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр установлены Федеральным законом от 29.12.2006 г. № 244-ФЭ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ».

В соответствии со ст. 4 указанного закона азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.

Кроме того, в соответствии с ч. 2 ст. I закона № 244-ФЗ, его действие не распространяется на деятельность по организации и проведению лотерей, а также на

Как следует из материалов дела, в соответствии с дилерским договором от 02.10.2008 г. № Д/05/10/2008. заключенным между ООО «Евромир» (продавец) и ООО «Лотсервис» (дилер) (л.д. 32-34), для повышения количества реализуемого товара продавец предоставляет дилеру право на проведение стимулирующей лотереи «Поймай удачу!», организатором которой является продавец.

Основанием для проведения лотереи «Поймай удачу!» является выписка из государственного реестра всероссийских лотерей о внесении в указанный реестр стимулирующей лотереи «Поймай удачу!», проводимой ООО «Евромир» (государственный регистрационный номер стимулирующей лотереи Н200С/001305ФНС).

В соответствии с приказом генерального директора ООО «Евромир» от 01.12.2008 а формировании призового фонда стимулирующей лотереи «Поймай удачу», организатором которой является ООО "Евромир", сформирован призовой фонд в размере 1230000 рублей для выдачи выигрышей ООО «Лотсервис" и Обществу, действующему в

рамках дилерского договора от 02.10.2008 поручено провести розыгрыш призового фонда стимулирующей лотереи "Поймай удачу" и обеспечить выдачу выигрышей выигравшим участником лотереи. По окончании розыгрыша тиражей Обществу приказано предоставить ООО «Евромир» отчет о выданных выигрышах.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 11.112003 г. № 138-ФЗ "О лотереях", лотерея - зто игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.

Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренном условиями лотереи способом.

Стимулирующая лотерея - лотерея, право на участие, в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

Как следует из условий стимулирующей лотереи «Поймай удачу!», право на розыгрыш приза возникает у участника лотереи в случае приобретения товаров ООО «Евромир» в местах их реализации, то есть покупается лотерейный товар и предлагается участие в лотерее покупателю товара. Это право покупателя принять участие в лотерее

Для проведения розыгрыша призового фонда создается тиражная комиссия. Обществом в материалы дела представлено решение о назначении тиражной комиссии от I6.12.2008 г., акт (протокол) заседания тиражной комиссии от 16.12.2008 г., официальная таблица розыгрыша тиража от 16.12.20O8 г.

Результаты розыгрыша публикуются на интернет-сайте www.loterey.ru, который имеет свидетельство о регистрации СМИ от 09.06.2007 г. Эл № ФС77-28591.

Розыгрыш призов лотереи осуществляется на лотерейном оборудовании.

Как следует из договора на переоборудование (модернизацию) лотерейного оборудования от 02.I0.2008 г. № М 08/10/2008, заключенного между ООО "Лотсервис" (заказчик) и ООО "Евромир" (подрядчик), подрядчик обязуется переоборудовать игровое оборудование заказчика в лотерейное оборудование, присвоить каждому из них серийный номер, выдать сертификат и технический паспорт.

Из сертификатов и технических паспортов лотерейного оборудования видно, что общество проводило стимулирующую лотерею «Поймай удачу!» с использованием лотерейного оборудования VideoGame-1, изготовленного ООО «Евромир» и оснащенного лотерейной платой ЛотоСлот (LotoSlot) модели ПЛС-l008, имеющей сертификат соответствия № РОСС RU.0001.11МЛ02.

Из приведенных выше определений азартной игры и лотереи следует, что поскольку право на участие в стимулирующей лотерее «Поймай удачу!» не связано с внесением платы для формирования призового фонда, постольку в данном случае отсутствует основной признак азартной игры - риск.

Потенциальный участник лотереи не вносит плату за участие в розыгрыше призового фонда приобретает право не участие в розыгрыше при покупке в розничном магазине товара ООО «Евромир».

Эти обстоятельства подтверждаются протоколом об административном правонарушении, составленном 16.12.2008 в 19-30 при проведении проверочной закупки, которая в одном случае, как указывает заявитель, была направлена на приобретение лотерейного товара - зажигалки газовой, а в другом случае (согласно заявления прокуратуры) - она же была закупкой времени для игры на аппарате «Мир лотереи» по цене 500 руб. Суд полагает, что была закупка именно лотерейного товара и это подтверждается материалами административного дела, предоставленного прокуратурой.

Все неясности и сомнения судом трактуются в пользу слабой стороны - Общества.

Довод заявителя о том, что при проведении проверочной закупки товар покупателю не передавался, также отклоняется судом ввиду того, что в материалы дела заявителем предоставлен акт проверочной закупки от 16.12.2008 г., в котором указано, что товар покупателю не передавался. Однако, в протоколе об административном правонарушении № 003164/2883 и в постановлении по делу об административном правонарушении от 17.12.2008 г. № 003164/2833, также предоставленными заявителем, отражено, что кассир-операционист Хлыстова В.В. не использовала ККМ при покупке покупателем лотерейного товара - Зажигалка газовая "Мир лотерей".

Таким образом, представленные доказательства содержат неустранимые противоречия, которые в соответствии с положениями ст. 1.5 КоАП Российской Федерации, толкуются в пользу лица, привлекаемого к административной

Ссылка заявителя на судебный акт по делу № А53-20126/2008-С4-7 судом признана необоснованной, поскольку в силу п. 2 ст. 69 АПК РФ, наличие судебного акта по другому делу не освобождает представителя административного органа от доказывания обстоятельств, послуживших основанием настоящим заявлением.

Обстоятельства, рассмотренные судом и отраженные в судебном акте по делу № А53-20459/2008-С4-7, не соответствуют обстоятельствам, отраженным в административном материале, предоставленном суду.

По делу № А53-20459Я008-С4-7 суд установил, что посетитель игрового зала платил деньги за игру на игровых автоматах, и в зависимости от результата игры и набора набора призовых очков, получал выигрыш. То есть, как написано в судебном акте, фактически осуществлялась деятельность по организации и проведению азартных игр, соответствующая определению азартной игры, данному в ст. 4 Закона № 244-ФЗ, тогда как материалы настоящего административного дела свидетельствуют о том, что Общество проводило стимулирующую лотерею на лотерейном оборудовании, оснащенном лотерейной платой, участник лотереи не вносил плату за участие в розыгрыше призового фонда, что исключает основную составляющую азартной игры -риск. Проводимая Обществом стимулирующая лотерея «Поймай удачу! я зарегистрирована в государственном реестре всероссийских лотерей в соответствии с требованиями Закона № 138-ФЗ «О лотереях».

Также не принят судом и довод со ссылкой на Постановление ФАС Поволжскою округа № А72-6761/07-4/363 от 10.04.2008, поскольку в предложенном заявителем варианте судебного решения речь идет о том, что за счет продажи лотерейных билетов сформирован призовой фонд, что также соответствует определению азартной игры, данному в Законе № 244-ФЗ, а в данном случае призовой фонд сформирован ООО «Евромир» и доказательств иного суду не предоставлено

Таким образом, деятельность Общества не подпадает по действие Федерального закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в 11.11.2003 г. № 138-ФЗ «О лотереях». Данная деятельность лицензированию не подлежит. На основании изложенного и руководствуясь статьями 167-170, 176, 206 АПК Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленного требования - отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в течение десяти дней со дня его принятия

Судья Колесник И.В.


К списку статей